《合同法》中不安抗辩权制度的优点和不足

卜炜玮


〈摘要〉 我国的《合同法》将大陆法系不安抗辩权制度和英美法系预期违约制度有机结合，形成了有中国特色的不安抗辩权制度，体现了大陆法系和英美法系融合的时代潮流，代表着世界民商法发展的趋势。本文对《合同法》中有关不安抗辩权的规定进行了分析，探讨了其优点和不足。
〈关键词〉《合同法》 不安抗辩权 优点 不足


不安抗辩权是指双务合同成立后，应当先履行一方有确切证据证明对方将不能履行或者有不能履行合同义务的可能时，在对方没有履行或者提供担保之前，所拥有的拒绝先履行合同义务的权利。
不安抗辩权源于德国法，又称拒绝权，不安抗辩权制度是大陆法系的一项传统制度，它与英美法系的预期违约制度一起，对双务合同中的先履行一方提供了法律保护。我国新修订的《合同法》在承继大陆法系不安抗辩权制度的同时，吸收和借鉴了英美法系的预期违约制度，并结合我国国情，对传统不安抗辩权制度的不足加以改进，在适用范围、适用条件、救济方法、对行使权利的限制和对滥用不安抗辩权的补救措施等方面都做出了明确规定，形成了一套比较完善的不安抗辩权制度体系。它体现了在市场经济条件下防止合同欺诈、保障交易安全、实现有序竞争的立法意图，也体现了我国合同制度与西方发达国家合同制度及国际商务合同贸易规则的接轨。

《合同法》对不安抗辩权制度的规定
我国的《合同法》对不安抗辩权制度做出了如下规定：
“第六十八条 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：
　　（一）经营状况严重恶化；
　　（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；
　　（三）丧失商业信誉；
　　（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。
当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。
第六十九条 当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”

《合同法》中不安抗辩权制度的优点
与传统大陆法系国家有关不安抗辩权的法律规定相比，我国的《合同法》有以下几个优点。
一、对行使条件作了更充分详细的规定。
按照传统理论，不安抗辩权的应用应具备如下条件：（1）须因双务合同互负给付义务；（2）须合同双方特别约定一方应先履行义务；（3）须在双务合同成立后对方发生财产状况恶化；（4）须对方财产显著减少，可能难以履行。然而财产的减少并不是相对人不能履行或不愿履行的唯一原因和表现，商业信誉的丧失，技术机密的泄露以及其它诸多原因都可能造成相对人履约能力的丧失。因此传统大陆法中对不安抗辩权的行使条件仅限于“财产显著减少，有难以履行的可能”的规定就显得过于僵化，无法适应社会发展的需要。我国的《合同法》突破了这个限制，把商业信誉的丧失作为判断相对人失去履约能力的标准之一，体现了诚实信用的立法原则。同时，《合同法》还通过第六十八条第四款的概括性的规定，把一切有害于合同履行的行为都包括到相对人丧失履约能力的判定标准当中，大大拓宽了不安抗辩权的使用范围，给合同的先履行方提供了充分的法律保护。
二、既反映了先履行方的履行权益，又充分照顾到后履行一方当事人的期限利益。
从《合同法》第六十九条的规定中可以看出，合同先履行方并没有获得要求对方提供担保或者要求对方提前履约的权利，在中止履约并尽了通知义务后，先履行方只能处于等待的状态之中，而无权要求对方提供担保或提前履约。这一规定充分考虑了后履行方的期限利益。因为后履行方在履行期限届满前，其履约能力降低、难以履行的状态可能只是暂时的，在履行期限届满之前还可能恢复履行能力。如果在履行期限届满前就要求后履行方提供担保或提前履行，会对后履行方造成额外的负担，进一步降低其履约能力，这是明显不公平的。法律不能为了避免一种不公平的后果而造成另一种不公平，因此不给予先履行方要求后履行方提供担保和提前履约的权利体现了对后履行方的保护。同时，《合同法》对后履行方提供担保的行为并未作任何的限制，后履行方为了避免对方中止履行后可能造成的损失，也可以自愿提供担保。这一规定充分体现了《合同法》的先进性。
三、进一步完善了先履行方在行使不安抗辩权之后的救济方式。
不安抗辩权规定先履行方在有充分证据证明后履行方丧失或可能丧失履约能力时可以中止对合同的履行，一旦对方提供了充分的担保，则应继续履行义务。但如果后履行方不提供担保，那么先履行方在行使不安抗辩权之后，是否可以接着解除合同呢？许多国家的法律对此的规定十分模糊。这种救济方式的不明确导致了先履约方当事人的利益得不到充分的保护。我国的《合同法》明确规定：后履约方“在合理期限内未能恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同”并进而要求对方承担违约责任，对先履行方提供了明确的救济。

《合同法》中不安抗辩权制度的不足
一、由英美法系预期违约制度引入的有关规定与不安抗辩权制度间存在矛盾。
《合同法》第九十四条第二款规定：“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”，另一方“当事人可以解除合同”。这条规定是由英美法系的预期违约制度引入的，它给与了当事人解除合同的权利。法律并没有限制这种权利适用于何种场合，因此可以认为这条规定对同时履行和先后履行两种场合都是适用的。一方当事人明确表示不履行债务时，另一方当事人适用第九十四条规定，直接享有解除权，这与英美法系对明示预期违约的处理是相同的。但当一方当事人以自己的行为表明不履行主要债务时，既可以解释为一方当事人以自己的行为表明其不履行主要债务，另一方当事人可以直接解除合同，这是英美法系对默示预期违约的处理方法；又可解释为第六十八条第四款“丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形”，这时另一方当事人只享有不安抗辩权，可以中止合同的履行，等待相对人提供履约保证，但无权直接解除合同，这是大陆法系对默示预期违约的处理方法。两种不同的处理方法出现在了同一部法律里，造成了法律适用上的矛盾。如果赋予先履行人选择适用第九十四条的权利，则极有可能造成先履行一方滥用合同解除权的局面，使得第六十八条所设置的一系列旨在保护后履行方合法权益的措施形同虚设，从而损害了后履行方的期限利益。这个问题是我国新《合同法》对英美法系和大陆法系的相关制度的融合还不够彻底造成的，需要通过司法解释加以解决。
二、举证责任过重。
与英美法系的默示预期违约制度和大陆法系的不安抗辩权制度允许有较低限度的主观判断不同，我国合同法对举证责任的要求相当严格。《合同法》第六十八条规定：“当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任”。行使不安抗辩权的一方应当负举证责任，这是各国法律所认同的，但即使在市场规则比较完善的国家，要取得“确切证据”也决非易事，更何况目前我国的法制环境还不完善，要掌握“确切证据”相当地困难，需要付出大量的人力和物力。因此不允许当事人有较低限度的主观判断，虽然可以避免当事人不当行使或滥用不安抗辩权，但却大大增加了当事人使用不安抗辩权的成本，有违设立不安抗辩权的初衷。因此可以在要求先履行方负举证责任的同时，要求后履行方负一定的反证责任，以减少不安抗辩权的使用成本。
三、“适当担保”含义不清。
《合同法》第六十九条规定，当后履行一方提供了“适当担保”后，先履行一方应恢复合同的履行。但对于“适当担保”的“适当”程度，法律并没有做出明确的规定，这就给先履行一方留下了可乘之机。先履行一方可以以担保不适当为名拒绝履行其本不愿履行的合同，从而造成后履行一方的损失。因此应当对“适当担保”做出明确的司法解释，使法律更清晰。

综上所述可以看到，我国的《合同法》将大陆法系不安抗辩权制度和英美法系预期违约制度有机结合，形成了有中国特色的不安抗辩权制度，体现了大陆法系和英美法系融合的时代潮流，代表着世界民商法发展的趋势。但是由于经验不足，《合同法》中的不安抗辩权制度仍然存在一些问题，需要通过司法解释和庭审实践共同加以解决。


参考文献
胡康生，《中华人民共和国合同法释义》，法律出版社，北京，1999。
梁慧星，《统一合同法：成功与不足》，《中国法学》，1999年第3期。
王利明，《预期违约制度的若干问题》，法律出版社，北京，1999。
徐杰，赵景文，《合同法教程》，法律出版社，北京，1999。

辽宁省营口市人民政府


营口市预算外资金管理暂行办法


（1998年3月11日市人民政府发布营政发[1998]14号）

第一章 总 则

第一条 为进一步加强预算外资金的管理，完善预算外财力管理体系，规范预算外资金的管理行为，根据国务院《关于加强预算外资金管理的决定》、财政部《事业单位财务规则》，并结合我市情况，制定本办法。

第二条 本办法适用于我市境内具有预算外资金收入的国家机关、事业单位和社会团体（以下简称积压单位）。

第三条 本办法所称预算外资金是指国家机关、事业单位和社会团体为履行和代行政府职能，依据国家法律、法规和具有法律效力的规章而收取、提取和安排使用的未纳入预算管理的各种财政性资金。

第四条 预算外资金的范围包括：

（一）法律、法规规定的行政事业性收费、基金和附加收入等；

（二）国务院落和省级人民政府及财政计划（物价）部门审批的行政事业性收费；

（三）国务院及财政部审批建立的基金、附加收入等；

（四）主管部门依据国家有关规定，从所属部门单位集中的资金；

（五）用于乡镇政府开支的必自筹和乡统资金；

（六）其他未纳入预算管理的财政性资金（不包括经营服务性收费）。

第五条 预算外资金是财政性资金，不是部门和单位的自有资金，必须纳入财政管理；部门和单位预算外资金的收支必须纳入同级财政专户。

第六条 各级财政部门是本级预算外资金的管理部门，负责本级财政预算外资金的预算编制、执行和日常的管理及监督。

第二章 预算外收入的管理

第七条 预算外财力预算的编制坚持统筹安排、量入为出、收支平衡、略有节余的原则。

第八条 各单位必须认真执行预算外财力预算，大力组织收入，并及时、足额解缴，严格控制支出。

第九条 财政部门负责资金的调度，资金的拨付坚持按预算执行，并与单位收入进度挂钩，按比例沉淀财力的原则。

第十条 预算年度终了，各级财政部门要编制预算外财力决算，并报各级政府备案。

第十一条 各单位要加强预算处资金的核算管理，逐户逐项设置相应帐薄，逐项核算，并按规定定期向财政部门报送有关报表。

第十二条 预算外资金要及时、足额入库，各单位在银行开设的收入过渡户一律取消，实现的预算外收入，直接缴付各级财政专户。

第十三条 对预算外资金实行预算管理。各单位必须于每年十一月底以前，将下年度预算外财力收支预算报同级财政部门，经财政机关审核汇总，上报市政府批准后，下达各有关单位执行。

第三章 票据管理

第十四条 各收费单位实施收费时，必须使用辽宁省财政厅统一印制或委托我市印制的行政事业性收费收据。

第十五条 使用收费收据的单位，必须持“收费许可证”及“征收委托书”到各级财政部门办理“票据领用簿”领购票据。

第十六条 各级财政机关及各执收单位，均须建立健全票据管理制度，指定专人负责。

第十七条 票据的保存期为五年，到期经财政部门审核后，方可销毁。

第四章 征收和减免

第十八条 预算外资实行委托征收和直接征收方式。委托征收是财政机关委托有关单位向缴费者收取费用，各受委托单位按规定将其所收资金上缴财政专户；直接征收是指财政机关面向社会设置专业收费窗口，向缴费者直接收取费用。

第十九条 行政事业性收费原则上不予减缓，有特殊情况，确需减缓的，由交费单位向财政部门提出书面申请，并填报《行政事业性收费基金减缓审批表》；需减免的，由市财政局会同各业务主管部门提出初审意见，报市政府批准；需缓交的，要以申请单位的财产作为抵押，由财政机关与申请签订协议，明确缓交期限。

第二十条 对缓交期满后，仍不能交费的单位，财政机关收回抵押财产，变价抵顶所欠费款。

第五章 监督和奖惩

第二十一条 各级财政、物价、监察、金融部门，要按各自的职责加强以预算外奖金的检查和监督，杜绝违纪现象发生。

第二十二条 各级财政部门要配备专职稽查人员，负责检查预算外资金的征收、管理及预算的执行情况，并对违纪行为进行查处。

第二十三条 有下列行为之一者，属违纪行为。

（一）单位隐瞒、转移、坐收坐支预算外收入，帐外设帐、私设“小金库”的；

（二）不使用指定票据或伪造、徐改收费票据的；

（三）拒绝接受检查或不如实提供检查所需资料的；

（四）擅自减征、免征、缓征或者擅自设立收费基金项目，扩大范围、调整标准的；

（五）违反预算外资金管理规定的其它违纪行为。

第二十四条 对违反本办法的单位可视情节轻重，依据《国务院关于违反财政法规处罚的暂行规定》、《辽宁省预算外资金稽查办法》等规定，予以处罚。

第二十五条 对执行本办法作出显著成绩的单位和个人，予以表彰和奖励。

第二十六条 各级财政部门、各征收单位和个人，要秉公执法，遵章守纪，对监用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，将依照国家规定给予处分。构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第六章 附 则

第二十七条 市财政局可根据本办法制定实施细则。

第二十八条 本办法由市财政局负责解释。

第二十九条 本办法自下发之日起实施。与本办法相抵触的原有关规定，自本办法生效之日起自行废止。