合同起草方略之制胜十招

信用经济的到来，使我们在商业实践中不可避免的要经常同合同打交道，不过，合同违约后的诉讼成本还是那么的高。在针锋相对的违约诉讼中，律师趁机开出高价的账单也是常有的事。诉讼中，合同中的每一个字，每一个词，每一句话，都意味着潜在的输或赢，合同双方押在这上面下的赌注也很大。

作为公司经理人或代理人，如果你在起草合同时能够很好的把握两条原则：小心谨慎和深思熟虑。那么，在将来可能发生的违约诉讼中，你可能已经抢先一步，胜券在握了。本文结合合同管理实践，提出了合同起草的十招，但愿它们能帮助你起草无可挑剔的合同，让你的公司免受诉讼的困扰。

第一招 注意合同名称与合同内容是否一致

有些企业使用合同统一文本，这本是好事，但由于对合同性质了解不细，出现张冠李戴的事情。例如本是加工承揽合同，却使用购销合同文本，为合同以后的履行和适用法律条款增添了争议。

第二招 注意列明每项商品的单价

有些企业在购销合同中，标的是多类商品，但却只在合同中明确各类商品的总价款，而不确定具体每种商品的单价，一旦合同部分履行后发生争议，就难以确定尚未履行的部分商品的价款。

第三招 在合同中明确违约金和赔偿金计算方法

《合同法》虽然规定一方违约，另一方可以向其追索违约金和赔偿金，但如果合同中没有明确违约金的数额，法院就会视为双方当时放弃违约金权利，而不予支持。对赔偿金计算方法作出明确约定，有利于以后发生争议后迅速确定赔偿金额。

第四招 确定管辖法院

现在一些案件，经常在诉讼管辖耗费时间和精力。如何避免哪？不妨在合同中明确管辖法院。根据《民事诉讼法》有关规定，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反诉讼法中对级别管辖和专属管辖的规定。在签订合同时，双方一般比较友好，比较容易达成一致意见，如果事先确定了管辖法院，就不必在以后为争管辖法院而斗的你死我活了。

第五招 注意用词严谨

不要在合同重用模零两可的词句或多义词。有这样一个案例，原告甲乙口头约定，由乙向甲借款五万元。后来，乙归还了部分借款，甲为乙出具一张凭据“还欠款一万元”。后来，甲因乙迟迟不归还余款，遂向法院起诉，要求乙归还余款4万元。这就出现了两种理解方法：一种认为，甲为乙出具的是一张收条，其真实意思是，实际收到了乙归还的欠款1万元，乙仍然欠款4万元，这里的“还”应读为HUAN；另一种意见认为，甲出具的条子是一张证明，它证明了，甲与乙之间现存的欠款标的额，此处的“还”应当读为HAI，意思为，乙还有1万元未归还，故应判令乙归还甲1万元。这个案例说明，用此不严谨只能给自己造成麻烦，而给别有用心人钻了空子。

还有一份合同在结尾中这样写：合同在双方签字盖章后生效。但是一方只签了字没有盖章，事后不久双方闹至法院，一方提出由于合同只签了字而没有盖章，双方约定合同成立的要件不全，因此合同部成立。

以上事例说明，如果当事人在签合同是多斟酌一下，这些问题应该会避免的。

第六招 签约对象的主体资格

当前，经营单位的性质、种类、背景比较复杂，有关部门的管理不到位现象比较普遍。在此情况下，为防范欺诈行为，减少交易风险，非常有必要考虑交易对方的主体资格、履行合同能力、信用情况等。主体资格方面应当查看一下对方的营业执照和企业参加年检的证明资料。不能仅凭其名片、介绍信、工作证、公章、授权书、营业执照复印件等证件，有的企业因连续两年不参加年检而已被工商部门吊销营业执照，如果你稍一疏忽，就可能掉进一些不法分子设置的陷阱。

第七招 合同条款必须对等性

合同是当事人之间设立、变更、终止权利义务的协议，合同法明确规定当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务，一方享受权利，必须承担义务，合同条款的对等性是公平原则的重要内容。不要签义务多、责任重、权利少这类一边倒的合同，例如合同只规定我方违约要如何处理而无对方违约如何处理的内容。同样，也不要签订权利多、义务少的、责任轻的合同，否则另一方可能以该合同违背公平原则对合同的有效性提出抗辩。

第八招 注意定金与“订金”的区别

定金是债的一种担保方式，合同法规定当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。可见定金具有惩罚性，在合同法上称为定金罚则。在实践中不少人将定金写成了“订金”，而“订金”在法律上被认定为预付款，不具有担保功能。

第九招 注意项目分包合同的特殊要求

公司承揽的有些项目是从其他承包商那里分包而来的，此类合同涉及一个重要的问题是发包方是否允许承包商对项目进行分包或转包，通常的情况是发包方禁止项目转包和分包或者规定未经发包方同意，承包商不得将项目转包或分包给第三方。根据合同法的规定，转包、分包都要经过发包方的同意，否则转包或发包行为无效。对工程项目进行转包或分包的承包商往往对分包方隐瞒了原合同的规定，对此应当直接向承包商提出此问题并要求其征得发包方同意将工程转包或分包给我方。

第十招 仲裁机构名称要写具体、明确

有的合同在约定仲裁事项时，只是笼统的写一旦发生纠纷在甲方（或乙方）所在地仲裁部门解决。这样的仲裁条款只是约定了仲裁地点而对仲裁机构没有约定，实际上不具有任何法律效力。根据仲裁法的规定，当事人在订立仲裁协议或约定仲裁条款时，应当选定仲裁委员会。所以对仲裁机构必须写具体的名称，如青岛仲裁委员会、烟台仲裁委员会。如果没有写具体名称，发生纠纷后只能由当事人协商签订补充协议予以明确，协商不成原仲裁协议或合同仲裁条款无效。

商务部


商务部关于加强当前成品油市场供应保障工作的紧急通知


各省、自治区、直辖市、计划单列市及新疆生产建设兵团商务主管部门，中国石油天然气集团公司、中国石油化工集团公司：

　　近期，受国内外多重因素影响，我国成品油市场柴油资源供应偏紧，部分地区柴油市场出现限量销售甚至停售现象，柴油供需矛盾凸显。近日，国务院常务会议研究部署了稳定消费价格总水平、保障群众基本生活的政策措施，提出要增加成品油特别是柴油产量、确保敞开供应、加强监管、维护市场秩序等政策措施。为贯彻落实国务院常务会议精神，切实保障成品油市场供应，现就加强当前成品油市场供应保障有关事项紧急通知如下:

　　一、保持高度重视，认真部署工作

　　成品油是关系国计民生的重要商品和战略物资，地方各级商务主管部门要充分认识保障成品油市场供应、稳定成品油市场价格的重要性，增强责任感和紧迫感，加强组织领导，采取有力措施，切实做好当前成品油市场供应保障相关工作。

　　二、密切关注市场，加强监测预警

　　地方各级商务主管部门要密切关注当前成品油市场动态及反应，建立健全成品油市场应急预案，进一步加强成品油市场监测预警工作。务必畅通信息渠道，全面掌握成品油市场供应、销售、库存等运行情况，继续坚持成品油市场监测月报、周报制度，并在必要时启动日报监测制度，加强分析预警，发现问题及时处理。

　　三、努力增加产量，保证市场供给

　　地方各级商务主管部门要积极协调成品油经营企业增加市场供给，全力保证成品油市场供应。中国石油天然气集团公司、中国石油化工集团公司要合理安排炼厂生产，努力提高成品油特别是柴油产量，安排部署低凝点柴油生产，确保冬季低凝点柴油供应。

　　四、合理调配资源，稳定市场价格

　　地方各级商务主管部门要积极协调铁路部门和成品油经营企业合理调配资源，做好资源调运工作，确保资源及时到位。要加强全国各地区成品油资源的整体优化平衡，增加柴油市场资源投放，敞开供应，稳定成品油市场价格。

　　五、保障供给重点，满足民生需求

　　地方各级商务主管部门要协调成品油经营企业，保障重点需求的成品油供给，保证群众生产生活不受影响，确保社会经济正常运行。按照“保增长、保民生、保稳定”的要求，必要时优先保障重点地区、重点行业及民航、公交运输等社会公共服务用油的资源所需。

　　六、强化现场管理，保证优质服务

　　地方各级商务主管部门要指导、协调成品油经营企业，进一步强化加油站和油库的现场管理，提高企业服务质量，及时疏导个别加油站的排队现象，优化车辆运行和加油秩序，维护好现场工作秩序，实现安全平稳运行。

　　七、加强市场监管，打击非法囤油

　　地方各级商务主管部门要积极部署、加强成品油市场监管工作，进一步加强与发展改革、公安、工商、质监、安监、物价等职能部门的沟通协作，各司其职，齐抓共管，依法打击非法囤油、乘机抬价等扰乱市场秩序的违法行为。

　　八、加强正面宣传，稳定市场预期

　　地方各级商务主管部门要加强与新闻媒体的沟通合作，必要时向媒体通报成品油市场运行的具体情况及采取的应对措施，加强正面宣传教育工作，合理引导社会舆论，消除人为的恐慌情绪，稳定市场预期，保障成品油市场正常秩序，促进经济又好又快平稳健康发展。



商　务　部
二○一○年十一月十九日