论企业年检法律制度的错位与改革

邓光达

在现行法律制度下，企业营业执照年检法律制度的目标，在于工商行政管理机关通过每年度企业提交的年检报告与材料，对企业注册登记的主要事项进行审查（或检查），确认企业继续经营主体资格的法律制度。
企业营业执照年检制度在全国实施已有二十一年，其在计划经济管理体制和计划经济管理体制向市场经济体制过渡转变历史过程中的积极作用勿容置疑，但是，在我国市场经济体制已经确立，已成为世界贸易组织成员，全球经济已迈向一体化，法治日益彰显重要，社会公众日益关注政府行政管理资源合理使用的今天，企业营业执照年检法律制度的错位与滞后问题已经浮现，不容忽视，值得人们关注和探讨。
笔者试图从企业的成立与终止、年检法律制度的产生与发展过程，及其法律规范与政府公共事务管理目标相关性的角度，探究企业营业执照年检法律制度的错位与滞后之处，为企业年检制度的改革抛砖引玉、投石问路。
一、 企业营业执照年检法律制度的形成与架构。
企业营业执照年检制度从1982年12月12日国家工商局根据国务院发布的《企业管理规定》，下文在全国实行企业年检制度开始，到1988年6月3日国务院发布《中华人民共和国企业法人登记管理条例》及其后国家工商局发布的《中华人民共和国企业法人登记管理实施细则》、1994年国务院发布《公司登记管理条例》，1996年12月13日国家工商局发布《企业年度检验办法》、1997年11月19日国务院发布《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》、2001年1月13日国家工商局发布《个人独资企业登记管理办法》等行政法规和国务院相关部门的规范性文件，形成并构成我国企业年检的法律制度。
我国企业年检法律制度的渊源是行政法规和部门规章，年检是企业登记注册管理制度的一个组成部份。
二、企业年检法律制度的管理模式与基本内容。
我国企业登记注册管理制度可以说是较为庞大繁复的，实体法与程序法相互交织，新法与旧法、上位法与下位法之间许多事关重要的事权存在冲突，企业登记管理模式既有依组织形式分类管理的《公司登记管理条例》和《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》、又有依所有制形式分类管理的《中华人民共和国企业法人登记管理条例》及《中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则》，而企业年检的重要制度《企业年度检验办法》，把上述企业登记管理的二种不同模式以较低位阶的规章形式揉合为年检的混合管理模式。
年检规章的混合管理模式与行政法规二种分类管理模式的不同，必然导致行政法规与规章的冲突，及实务中的不和谐，年检法律制度先天存在令人惋惜的缺陷。
目前企业主流由有限公司、股份有限公司、“三资”企业、合伙企业、个人独资企业构成，笔者试图根据企业年检的管理目标，将年检的法律制度的内容作出扼要简单的分类陈述。
1、《中华人民共和国企业法人登记管理条例》及实施细则将年检制度的管理目标定位于行政管理秩序。
《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第十四条、第三十条规定，企业法人登记实行年度检验制度。企业法人应当按照登记主管机关规定的时间提交年检报告书、资金平衡表或资产负债表，登记机关对企业法人登记的主要事项进行审查。不按规定提交年检报告书，办理年检的，登记机关可根据情况分别给予警告、罚款、没收非法所得、停业整顿、扣缴、吊销营业执照的处罚。《中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则》第六十三条第（十）项规定，企业不按规定报送年检报告书、办理年检的，处非法所得额3倍以下罚款，但最高不超过3万元，没有非法所得的，处于1万元以下罚款，并限期办理年检，拒不办理的，吊销营业执照。
上述规定，表明登记机关年检的目的，仅限于维持企业登记注册的行政管理秩序。
2、《公司登记管理条例》和《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》和《个人独资企业登记管理办法》将年检制度的管理目标定位于确认公司、合伙和个人独资企业继续经营的法律资格。
《公司登记管理条例》第四十九条、第五十条、第五十一条、第六十八条规定，每年1月1日至4月30日，公司登记机关对公司进行年检，公司在规定的时间内接受年检，并提交年检报告书、年度资产负债表和损益表，营业执照副本。公同登记机关应当根据其提交的年检材料，对公同登记事项进行审查，以确认其继续经营的资格。公司不按规定接受年度检验的，由公同登记机关处于1万元以上10万元以下的罚款，并限期接受年度检验，逾期仍不接受年检的，吊销营业执照。年检中隐瞒真实情况，弄虚作假的，由公司登记机关处于1万元以上5万元以下的罚款，并限期改正，情节严重的，吊销营业执照。《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》和《个人独资企业登记管理办法》亦有类似的规定。
登记机关通过年检来确认企业继续经营的资格，意味着公司、合伙和个人独资企业法律主体的经营权利能力是按年度拥有的，而不是始于核准登记注册、持有营业执照，终于解散与注销，公司、合伙和独资企业没有或没通过年检，其经营权利能力将丧失，其经营的法律主体资格将不符合法律的规定，其经营活动将面临违法，其与相对人的合同关系将没有法律约束力等等。
3、《企业年度检验办法》将年检制度定位于行政秩序及企业继续经营法律资格的双元管理目标。
《企业年度检验办法》第一条宣示，该办法是依据《公司登记管理条例》和《企业法人登记管理条例》制定的，第三条规定，企业年检是工商行政管理机关依法按年度对企业过行检查，确认企业继续经营资格的法定制度。办法的双元管理目标显而易见；
《企业年度检验办法》在将年检对登记事项的审查内涵“转换”为对企业的检查的同时，还在若干的条款和内容中将年检的审查登记事项的权力扩充至非登记注册事务，并将被年检企业归类划分为A级和B级企业，对划分为B级的企业限制其增设分支机构和经营范围的民事权利，明文规定企业未参加年检不得继续从事经营活动，或设置若干开放式的监督权利条款，等等，以图达通过年检对企业的经营活动进行全面的监督管理。
三、企业年检法律制度的错位表现
从上述对有关年检法律制度的阐述中，可以清晰地知道，现行年检法律制度在本质上是对企业经营活动的检查和对企业继续经营法律主体资格的确认。在实务工作中，由于《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》和《企业年度检验办法》适用频率高和综合性强，在探究年检制度错位之处时，笔者以其为主要研究对象。
1、将年检法律制度定位于确认企业继续经营的主体资格，有悖于公司、企业的实体法律规定和基本的法理原则；有违市场经济条件下，企业经营活动的客观需要。
根据《中华人民共和国公司法》第二十七条第五款、第九十五条、第一百九十条和第一百九十七条规定、《中华人民共和国合伙企业法》、《中华人民共和国个人独资企业法》和“三资企业法”的相关规定，登记机关核准设立登记发给营业执照之日，公司、企业成立，登记机关核准注销登记，公同、企业终止。
上述有关公司、企业成立和终止的法律规定表明，公司、企业的法律主体资格，亦即企业的经营权利能力，始于核准设立登记发给营业执照之日，终于核准注销登记之时。公司、企业在成立领取营业执照后，登记注销前，其经营资格受法律保护。
行政法规、规章规定通过年检方式，对企业继续经营资格的确认，有悖程序法确保实体法施行、下位法遵守上位法的基本法律原则，有违《立法法》的有关规定，其错位之处不言而喻。
此外，在市场经济体制下，经济活动的交易双方均希望交易主体的稳定和透明，以确保交易的稳定、安全、有序、效率，以实现成本与效益原则。现行年检确认企业继续经营资格的法律定位，将全社会企业的经营主体资格、经营的权利能力处于公共权力经常干预的境地，对全社会企业经营主体的稳定性造成损害和破坏，有违市场经济发展的客观要求。
2、将年检对企业的有关登记事项的审查，扩大定位于对企业经营活动的检查，没有充分的法律依据，违反依法行政的原则，浪费行政管理资源，损害了企业营商的法律环境，增大了企业、公民创业和就业的经济成本，对社会经济活动的发展弊大于利。
依据行政法规的规定，登记机关在年检时，根据企业提交的年检报告等年检材料，对与登记事项有关的情况进行审查。企业的登记事项，依据公司、合伙企业、个人独资企业、“三资企业”的不同形式，行政法规对此有不同的要求，主要涉及企业名称、住所、法定代表人、股东或投资人、经营范围、注册资本等登记事项。
但是，《企业年度检验办法》明确规定年检是对企业的检查，企业的生产经营情况作为年检内容之一，要求公司（三资企业除外）提交年度审计报告，划分A级与B级企业，限制B级企业的民事权利能力和行为能力等。
年检制度的行政权利扩张，意味着行政管理成本和企业管理成本的提高，由于依法无据，亦意味着行政管理的资源浪费，同时亦将大大提高了企业的营商成本。据初步统计，近年来，我市每年约有1万家未年检企业被吊销营业执照（或待吊销），而吊销企业的数量与新开办企业的数量在致维持在一定的相关度，按人们开办一家企业的成本（含人工）约需2000元至5000元左右的粗略估算，每年吊销1万家企业就有大约2000万元至5000万元的社会经济损失，累年计算，则其社会经济损失可观。
现行的企业年检法律制度，其模糊不清及缺乏科学定位的行政管理目标和高昂的行政管理成本，已不能较好地适应社会经济的发展需要，学习先进国家的行政管理经验，结合国情实际情况，改革滞后的企业年检法律制度应该提到决策机关、立法机关和行政执法机关的议事日程上。在政府职能转变、政府服务于社会的客观要求下，年检法律制度的改革具有积极的现实意义。
将企业年检制度定位于企业活动的信息收集和统计，确保企业在市场上的透明度，确保经济交易稳定、透明、安全的目标，减少政府公权对合法正常的民事活动干预。降低行政管理成本和企业营商的法律环境成本应该成不企业年检法律制度改革的战略目标。以企业依法自行申报进行年检备案的方式将是一条可取的途径。
依法行政犹重要，良法善俗意更高。行政执法的更高境界在于追求社会的良知，法律的正义与公平。





海南省人民政府办公厅


琼府办〔2007〕44号


海南省人民政府办公厅关于印发海南省公路绿化管理暂行规定的通知

各市、县、自治县人民政府，省政府直属各单位：

　　《海南省公路绿化管理暂行规定》已经省政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。







二○○七年五月二十九日





海南省公路绿化管理暂行规定



第一条 为加强全省公路绿化建设与管理，绿化美化公路环境，丰富生态公路景观，根据《中华人民共和国公路法》、《中华人民共和国森林法》和《中华人民共和国公路管理条例》的有关规定，结合我省实际，制定本规定 。

　　第二条 本省行政区域内的高速公路、国道、省道、县道、乡道和专用公路的绿化与管理适用本规定。

　　第三条 各级人民政府应当加强对公路绿化工作的领导，把公路绿化纳入公路建设发展计划，并对执行情况进行督促和检查。

　　第四条 在公路绿化建设和研究以及新技术推广应用等方面成绩显著的单位或者个人，由各级人民政府给予奖励。

　　第五条 公路绿化实行分级负责、市县为主的管理体制。高速公路隔离栅内及国道、省道、县道公路水沟外缘2米内的平台（以下简称2米内的公路平台）绿化及树木，由公路部门负责种植和管护；2米外的公路林建设由市、县政府负责，各级林业、公路、国土、农业、电力、通信等有关部门及沿途乡镇政府按照各自职责，共同做好公路的绿化与管理工作。

　　第六条 公路绿化建设应当以防风固土、改善和美化环境为主要功能。公路绿化实行带、网、片、点相结合，乔、灌、草多树种相结合，使生态、景观和经济三位融成一体；应当选择具有生态、景观和经济价值的乡土树种、速生树种和竹类为主；应当因地制宜、科学配置，建设主副林带，形成多层覆盖，提高防护效能。

第七条 公路绿化应当在统一规划的基础上，尽量体现原生态，有林路段尽量保留，突出当地植物生态与景观特色，按照下列标准和要求建设：

（一）公路绿化区域标准：参照《中华人民共和国公路管理条例》规定的建筑控制区的最小间距，即公路水沟外缘起向外拓展，高速公路不少于25米、国道不少于20米、省道不少于15米、县道不少于10米、乡道不少于5米的土地为公路绿化范围。但公路绿化建设用地要结合实际，在节约土地资源，保护生态环境及不损害农民利益的前提下规划使用，宜宽则宽，宜窄则窄。

（二）高速公路和汽车专用一级公路的绿化，应当栽植花卉、灌木或者草皮为主。

（三）混合交通的公路绿化，按行列式栽植乔木或者灌木, 2米内的公路平台以花草灌木为主,2米外以乔木为主。

（四）为提高绿化质量，有条件的地段应当机耕全垦，施足基肥，并将原留下的树桩挖除干净。其要求是：2米内的公路平台由公路部门根据地形种植草皮或者灌木等耐旱植物；2米以外前两排宜种植抗风抗旱能力强的树种为主，其余的公路林用地因地制宜，种植经济林木或者速生丰产林。

（五）公路林种植时，应当按照《公路工程技术标准》的有关规定，公路弯道内侧及平交道口附近种植的公路林必须满足公路长远发展规划标准的行车视距要求。

　　第八条 凡新建、改建、扩建的公路，应当将绿化纳入工程规划，列入工程概算，并与新建工程同步设计、同步建设、同步验收。

　　第九条 更新公路林应当遵循实事求是、因地制宜的原则，先国道和省道，后县道和乡道，先选断带、宽度不够路段，后选过老须更新路段，分期分段推进。

　　第十条 公路绿化属于公路分局原种植的公路林，其产权仍属公路分局。新拓宽种植的林木实行谁造林谁收益，共同造林收益按比例分成的政策。积极推行公司、农户承包等多种形式进行公路林带建设。

　　第十一条 公路绿化资金的来源：

（一)列入年度计划的公路绿化专项经费；

（二)各级人民政府对公路绿化的专项拨款；

（三)参与共同投资的承包商支付的费用；

（四)公路行道树更新采伐、间伐所得收益。

　　第十二条 根据公路行道树的衰老情况，可以依照下列规定报经批准后更新间伐：

（一）2米内公路平台需更新间伐林木的，由市、县公路分局批准，并到林业部门办理林木采伐许可证。

（二）2米外的公路绿化区域需更新间伐路树的，由当地林业部门批准并办理林木采伐许可证，报当地公路分局备案。

　　第十三条 因战备、支前、救灾、抢险、危树清理等特殊需要，可以对公路行道树先行砍伐，但事后30天内，必须将采伐林木情况报告当地县级林业主管部门和公路部门。

　　第十四条 因改建或者加宽公路需要采伐原有行道树的，建设单位应当根据改建或者加宽公路的等级和工程设计，一次或者分次向公路分局和当地林业部门提出采伐计划，经批准领取采伐许可证后，方可采伐。

　　第十五条 经批准对公路行道树进行更新采伐和更新间伐的收益 ，应当按照下列原则进行分配：

（一）集体或者农户栽植并管护的，收益全部归集体或者农户；

（二）单位、集体或者农户栽植移交公路分局管护的，收益由双方协商确定分配比例；

（三）公路分局栽植并管护的，收益全部归公路分局。公路分局所得收益金中，70%作为公路绿化建设专用资金，30%作为绿化管理经费。

　　第十六条 为确保安全，无论是公路林的砍伐，还是种植施工，都要设置施工警告标志，避免意外事故的发生。

　　第十七条 对盗伐、滥伐公路行道树或者其他破坏公路绿化行为进行举报的，由市、县公路分局或者林业局给予奖励。

　　第十八条 违反本规定，盗伐、滥伐公路行道树或者破坏其他公路绿化设施的，由县级以上公路或者林业主管部门依据有关法律、法规的规定予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第十九条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请复议或者提起诉讼。当事人逾期不申请复议、不起诉，又不执行处罚决定的，由作出处罚决定的县级以上公路或者林业主管部门申请人民法院强制执行。

　　第二十条 电力或者通信设施涉及公路行道树栽植、砍伐的，依照有关法律、法规和规章的规定办理。

　　第二十一条 本暂行规定自公布之日起施行。